北京合同不发货：继续履行与替代采购怎么选

做生意最怕遇到这种事：预付款打过去了，货却一直不来。你在北京做贸易，对方在外地或者就在北京，电话不接、微信不回，仓库里空着，下游客户天天催。这时候摆在面前其实就是两条路：一条是起诉要求对方必须交货，也就是继续履行；另一条是赶紧另找一家买货，回头再找他索赔差价。我的结论先放在这儿——如果你的货是市场上随处能买到的通用品类，而且你急着用，那就别死等，合理期间内及时替代采购，把差价、利息、对下游的赔付一并主张；如果货是特定物、定制货，或者价格正往上走、替代采购明显不划算，那就主张继续履行，把合同锁住。这两条路选错，钱和时间都可能白花。下面按北京这边打合同纠纷的实际做法，一条一条说清楚。

一、两种救济的适用条件，先看合同还能不能“救”

继续履行和解除合同，法律基础不一样，门槛也不一样。解除合同看的是《民法典》第五百六十三条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。

这条里最常用的是第三项。对方迟延发货，你不能今天发现没发货、明天就发个解除通知说合同没了，得先催告，给对方一个合理期限。合理期限多长，看货物性质：现货一般给个三五天到一周，定制品可以长一些。催告要留痕，微信、邮件、快递函件都行，关键是能证明对方收到了。

继续履行看的是《民法典》第五百七十七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。注意，继续履行的大前提是合同还在、还能履行。你要是已经发了有效的解除通知，合同都解了，再回头要求对方交货，法院一般不会支持。所以这两条路在时间上是有先后的，别一边发解除通知一边又起诉要货，自己把自己绕进去。

二、继续履行的三个前提，缺一个就别硬撑

很多当事人一上来就说“我就要货”。能不能要得到，法院会看三件事：

• 标的物是否特定。通用规格的钢材、塑料粒子、常规型号的电子元件，市场上到处有，法院会问你为什么非要这一家。反过来，定制模具、专用设备、带特殊工艺参数的产品，替代性差，继续履行更有说服力。
• 货物是否仍在对方控制下。对方已经转卖、已经停产、原料都退了，客观上交付不了，继续履行就成了空判。这种情况法院通常会释明，让你变更诉讼请求为赔偿损失。
• 履行是否还有实际意义。你的下游交期已经过了，货来了也卖不出去，或者季节性商品过了季，继续履行对你没有实际利益，法院也可能不支持，转为赔偿。

还有一点要提醒：即使判了继续履行，执行阶段也可能因为对方无货可供而终结本次执行。所以起诉前最好先摸一摸对方的库存和经营状态，这也是后面讲保全的原因。

三、替代采购怎么做才站得住

替代采购不是随便找一家买了就行，法院审查的核心是“合理性”。做不好，差价可能一分都拿不到。

1. 合理期间内完成

发现对方不发货、催告期届满之后，尽快采购。拖了两个月才买，对方一句“价格是你自己拖出来的”就能把你顶回去。北京法院审理这类案件，会看你从催告到期到实际采购之间的时间间隔，能不能解释得通。

2. 规格型号数量可比

替代采购的货，规格、型号、质量标准、数量要和原合同基本对得上。原合同买一百吨，你买三百吨，多出来的两百吨差价基本不会支持。原合同是A型号，你买了高一档的B型号，差价里超出合理范围的部分也很难获赔。

3. 留存合同发票与付款凭证

替代采购的合同、发票、银行付款回单、入库单、物流单据，一套都要留齐。光有合同没有付款，法院会怀疑交易真实性。发票尤其重要，它既是价格证据，也是税务上的凭据。

说白了，漫天要价、明显超量、关联公司之间倒手，这几种做法在法庭上很难站住。替代采购的价格最好能有两家以上的报价做参照，证明你买的是市场价。

四、差价损失怎么算，边界在哪里

差价的计算基础是《民法典》第五百八十四条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；但是，不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。

按这条，差价就是替代采购价减去原合同价，再扣掉你因为没提货而省下的费用，比如原本要付的运费、保险费。资金占用利息，也就是预付款被占用的利息，可以一并主张，一般按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。你对下游违约实际赔付的违约金，只要有合同、有付款凭证、能证明和这次断供有因果关系，也可以主张。

边界在“可预见”。订立合同时对方能不能想到你会转卖、会赔下游多少钱，这是关键。所以合同里最好写明货物用途和下游链条，白纸黑字写着“用于供应某项目”，预见性问题就小很多。间接损失比如商誉损失、预期利润中的推测部分，证明不了因果关系的，法院一般不支持。

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五、违约金与损失能不能并用

《民法典》第五百八十五条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

《民法典》第五百八十八条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

实务中的处理思路是这样：违约金和损失赔偿不是简单的“两个都要”，违约金本身就有填补损失的功能。你主张了违约金，又主张损失，法院会把两者放在一起看总额，不会让你重复拿。约定违约金明显低于实际损失的，可以请求增加；过分高于的，对方可以请求减少，通常以实际损失的百分之三十作为参考线。定金和违约金只能选一个，选了定金，定金不够补损失的部分还能再要；选了违约金，定金就得退回去。

六、解除的程序怎么走，一步都不能省

《民法典》第五百六十五条规定：当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。

《民法典》第五百六十六条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。

落到操作上，三件事：

• 先书面催告。写清楚合同编号、已付预付款金额、要求发货的期限，明确“逾期不发货将解除合同并追究违约责任”。用快递寄，保留面单和签收记录；微信、邮件同步发一份。
• 通知到达即解除。解除通知送到对方手上，合同就解了，不需要对方同意。对方有异议，他可以去法院或仲裁机构请求确认效力，但在他拿到生效裁判之前，解除是成立的。
• 解除后恢复原状与赔偿。预付款要退，已经交付的部分按履行情况处理，同时可以主张违约责任。有担保人的，主合同解除不影响担保责任，除非担保合同另有约定。

送达凭证一定要留。北京法院对送达很看重，快递面单、签收记录、微信聊天记录、电子邮件原始载体，开庭时都可能要出示。

七、北京落地的立案与保全

被告住所地在北京，或者合同履行地在北京的，可以向北京的区人民法院起诉。买卖合同里，履行地一般是交货地，合同写了交货地点的按约定。现在北京各区法院都支持网上立案和在线交费，材料齐的话立案环节不算慢。

审限方面，简易程序三个月，普通程序六个月，这是法定审限，不含鉴定、公告等扣除期间。金额不大、事实清楚的案子，多数走简易程序。

保全要同步做。起诉时一并提交财产保全申请，可以查封对方的银行账户、库存货物、应收账款。这一步很关键，尤其是你担心对方转移资产或者已经没钱的时候。保全担保现在可以用保险保函替代现金，成本比压一笔现金低不少，具体费率各家保险公司不一样，要提前问。

八、常见问答

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