在北京买二手房,交完定金、签完合同,一查档才发现:卖方在签约之后又把房子抵押给了银行,解押还一直往后拖。这种情况该怎么办?先把结论说在前面:房子有抵押,法律上并不是绝对不能卖,但必须先解押才能办过户;签约后卖方另设抵押,直接影响合同履行,买方可以要求他限期消除抵押,也可以视情况主张解除合同、追究违约责任。定金能不能要回来,要看是谁不履行、合同目的是否落空,不能一概而论。下面按北京二手房交易的实际情况,一条一条说清楚。

一、抵押登记怎么查:先看法律的红线

查抵押这件事,很多人以为看看房产证就行,其实房产证上看不出最新的抵押状态。真正管用的是不动产登记机构的登记信息。北京这边,房屋所在区的不动产登记事务中心可以查,抵押登记的时间、抵押权人、被担保数额这些都能查到,有的窗口可以当场打印查询结果。

查之前,先弄明白哪些房子法律上根本不能转让。《城市房地产管理法》第三十八条规定:下列房地产,不得转让:(一)以出让方式取得土地使用权的,不符合本法第三十九条规定的条件的;(二)司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的;(三)依法收回土地使用权的;(四)共有房地产,未经其他共有人书面同意的;(五)权属有争议的;(六)未依法登记领取权属证书的;(七)法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。

对照这条看,权属有争议的房子、还没依法登记领取权属证书的房子、被查封或者被以其他形式限制转让的房子,都不能转让。抵押本身不在这一条的列举里,但抵押会带来“限制转让”的实际后果——不解押,登记机构不会给你办过户。所以签约前、签约后都要查,尤其是签约后隔一段时间再查一次,防的就是卖方中途另设抵押。

二、已抵押的房子能不能卖:三种情形分开看

能卖,但怎么卖、风险多大,差别很大。北京二手房交易里常见的是下面三种情形,风险从低到高排一下:

情形风险程度必备条款
签约前已经解押最安全,可以直接走网签查档结果作为合同附件,写明“房屋无抵押”
抵押中,由卖方自行还款解押常见,但拖时间、拖资金是主要风险约定解押最后期限、责任方、逾期违约金,解押完成后再网签或同步网签
抵押中,由买方代偿解押风险最高,钱出去容易回来难书面约定代偿款抵扣房款、代偿后必须配合涂销、卖方违约时的退款与赔偿责任

第一种最省心,查档确认无抵押,直接网签。第二种最常见,关键是“时限”和“违约责任”两件事必须写死,不能只写“卖方负责解押”这种空话。第三种风险最高,买方拿钱替卖方还贷,本质上是把钱先垫出去,必须书面写明代偿款算作房款的一部分、解押后如何涂销、卖方不配合怎么办。没有书面约定就代偿,出了问题很难说清。

三、定金合同什么时候成立:交付才算数

很多人以为签了定金条款,定金合同就成立了,其实不是。《民法典》第五百八十六条规定:当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定;但是,不得超过主合同标的额的百分之二十,超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。

这条讲了两件事。第一,定金合同是实践性合同,钱实际交到对方手里才成立,只写在合同里没付,定金规则用不上。第二,定金数额有上限,不得超过主合同标的额的百分之二十,超出的部分不产生定金效力。北京二手房总价高,定金动辄几十万,付之前先算一下比例,超过部分按预付款处理,别指望适用定金罚则。

四、签约后另设抵押算什么性质:属于影响履约的重大事项

签约后卖方又把房子抵押给银行,这个行为怎么定性?《民法典》第五百九十七条规定:因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的,买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物,依照其规定。

按这条看,因为出卖人的原因导致房屋所有权不能转移的,买受人可以解除合同并要求他承担违约责任。签约后另设抵押,直接削弱了卖方的履约能力——房子上多了一道抵押权,不解押就过不了户。这属于买方可以要求限期消除的重大事项。卖方拖着不办,买方不是只能干等,可以书面催告,给出合理期限;期限到了还不解押,就可以考虑主张解除合同并追究违约责任。这里要提醒一句:催告要留痕,微信、短信、书面函件都行,但内容要写清楚期限和后果。

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五、定金怎么要回来:看是谁不履行

定金能不能退、能不能双倍退,核心看两点:谁不履行,合同目的是否落空。《民法典》第五百八十七条规定:债务人履行债务的,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金。

翻译成大白话:买方反悔不买了,定金拿不回来;卖方反悔不卖了,或者拖着不解押导致过不了户,属于收受定金一方不履行债务,应当双倍返还定金。这里的前提是“致使不能实现合同目的”,不是随便拖几天就自动触发,要看拖到什么程度、有没有补救可能。

合同解除之后,钱怎么退?《民法典》第一百五十七条规定:民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。

六、补充协议要写清的五项

  • 解押的最后期限与责任方:写明确切日期,谁去办、办到什么程度算完成,别写“尽快”“近期”这种没法考核的词。
  • 解押与网签的先后顺序:是先解押再网签,还是同步推进,要写清楚,避免一方拿网签当筹码拖着不解押。
  • 逾期不解押的违约金标准:按日计算还是按总价比例,写具体数字或计算方式,别只写“承担违约责任”。
  • 定金与首付的支付节点:哪一步付多少、付到哪个账户、是否走资金监管,都要写明白,避免钱付了事没办。
  • 解除合同时的退款期限:解除后多少天内退、退到哪个账户、逾期不退怎么处理,一并写清。

七、北京落地:查档、解押与立案怎么走

查档

在北京查房屋抵押情况,去房屋所在区的不动产登记事务中心,带好身份证明和房屋相关信息,抵押登记时间一般可以当场打印查询结果。签约前查一次,签约后隔段时间再查一次,两次结果都留好。

网签

北京二手房网签通过住建部门的交易平台办理,网签主体必须与不动产登记的权利人一致。卖方如果已经不是登记权利人,或者房子上有抵押没处理,网签这一关就会卡住。

解押

立案

八、常见问答

有抵押的房子能网签吗?
抵押没解除,通常过不了户,网签环节也会受影响。稳妥做法是先解押再网签,或者在补充协议里把解押与网签的先后顺序写清楚。
解押要多久?
没有统一时限,取决于预约还款排期、银行出结清材料的速度和登记机构办理涂销的时间。能确定的是,拖得越久对买方越不利,所以补充协议里要写死最后期限。
卖方拖着不解押怎么办?
先书面催告,给出合理期限并保留送达痕迹;期限到了仍不解押,导致合同目的无法实现的,可以主张解除合同并追究违约责任。
定金能双倍要回吗?
要看是不是收受定金一方不履行债务、致使不能实现合同目的。符合这个条件的,应当双倍返还;只是拖延、还有补救可能的,未必直接触发双倍返还。
代偿解押安全吗?
风险最高。钱先垫出去,必须书面约定代偿款抵扣房款、解押后配合涂销、卖方违约时的退款与赔偿责任,没有书面约定不建议操作。
查档要带什么?
一般带身份证明和房屋相关信息,到房屋所在区的不动产登记事务中心办理,抵押登记时间通常可以当场打印。具体材料以窗口要求为准。

延伸阅读

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